北京盈科（银川）律师事务所律师 唐小娟 王建蓉

公司、企业或者其他单位工作人员在工作过程中将单位财物据为己有，其行为性质到底是盗窃还是职务侵占？区别的关键在于是否利用了职务便利。

■案情简介

张某在某牛业公司应聘担任兽医主管。该公司出生的牛犊，一般出生三四个小时后会自行站起来，如果牛犊出生后死亡，张某要在《产犊记录》上标明死胎，安排工作人员埋在指定地点。2022年的一天，张某发现一头牛犊出生六七个小时后仍未站起来，有发烧症状。此时张某产生了将这头牛犊私自出售获利的想法。随后，他联系了收购牛犊的丁某，趁着夜色将这头牛犊从公司院墙抬出去卖给丁某，从中获利4000元。后公司通过调取监控录像证实，张某前后私自出售4头牛犊，价值2万元左右，遂报案，公安机关以涉嫌盗窃罪将张某刑事拘留。

■辩护意见

辩护律师会见张某时，张某称自己开始是兽医主管，但后来公司安排他全面负责管理牛场，包括牛的保健、防疫工作、牛犊管理及销售。

律师分析认为，犯罪嫌疑人张某的行为符合职务侵占罪的构成要件，不应定性为盗窃罪。根据相关法律规定，职务侵占罪的立案标准较盗窃罪要高得多。以盗窃罪定性张某将会入刑，如按职务侵占罪辩护则未达到定罪标准。

经律师建议，张某家属与牛业公司协商赔偿了损失并取得谅解，随后，辩护律师向公安机关建议进一步核实张某的职责范围。然而，公安机关坚持以盗窃罪提请检察机关逮捕张某。律师向检察机关递交了《建议不予批准逮捕张某的法律意见书》，主要理由是张某在公司的职责之一就是管理牛犊，其私自将牛犊出售的行为利用了职务便利，应定性为职务侵占，但未达到定罪追诉标准。经律师与办案检察官沟通，检察官要求公安机关补充调查了张某的职责范围后，最终作出不批准逮捕的决定。后公安机关以没有犯罪事实为由撤销了案件。

■律师说法

刑法第264条对盗窃罪规定：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”第271条对职务侵占罪规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金……”两个罪名均对数额巨大、数额特别巨大的情形设定了3年到10年有期徒刑；10年以上有期徒刑至无期徒刑两个相同的处罚幅度，但起刑点不同。《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》明确，职务侵占数额在3万元以上的，应予立案追诉。“两高”《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，宁夏地区确定的盗窃罪数额较大标准为1500元。本案如果张某仅负责保健、防疫工作，而没有管理牛犊的职责，其私自将牛犊出售的行为就构成盗窃罪。

虽然张某未被定性为职务侵占罪，但也得到了相应惩罚，他实际获利1.2万元，却需赔偿公司2万多元，同时还丢了工作。