宁夏合天律师事务所律师 徐逸飞

“高薪招聘、免费机票”，在此诱惑下许多人冒险偷渡到境外，不想却掉入违法犯罪团伙的陷阱，还要为自己触犯法律的行为承担责任。

基本案情

2020年的一天，边某在QQ群看见一则“高薪招聘”广告，便与消息发布者联系。对方说“前往西双版纳打工，免费订机票”，后边某在宁夏河东机场与同行者共5人前往云南。到云南后，“蛇头”安排5人中的李某在本次路途中掌管吃、住、行，后李某以高工资劝说其余4人偷渡至缅甸打工。到缅甸后，李某又劝说大家去电信网络诈骗公司从事诈骗犯罪活动，边某当晚便趁其不备逃离宿舍，联系家人回国。

回国后，边某因偷越国（边）境行为被云南公安机关行政罚款4800元，又于2022年8月25日因涉嫌偷越国（边）境罪被贺兰县公安局刑事拘留。

辩护观点

刑法第322条规定，偷越国（边）境罪是指违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的行为。本案边某偷越国（边）境的行为系行政违法行为，不构成犯罪。

第一，客体方面。边某确实违反了国家对出入国（边）境的管理制度，对我国出入国（边）境管理秩序进行了侵犯，这也是其被公安机关予以行政处罚的依据。

第二，客观方面。刑法第322条规定，有偷越国（边）境的行为，情节严重可构罪。“情节严重”的标准在两高《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条中予以规定。本案李某系偷越国（边）境的组织者，而边某与其余4人均不相识，共同偷渡过程中既没有预谋，也没有共同串通、共同策划的意思联络，并不存在共同的犯罪行为。边某听命于李某的指挥，符合2022年6月30日公布实施的《关于依法惩治妨害国（边）境管理违法犯罪的意见》中不属于“结伙”的规定，边某的偷越国（边）境行为并没有“情节严重”的情形，故不符合偷越国（边）境罪的客观要求。

综上，边某偷越国（边）境的行为确实违法，基于云南公安机关已经予以行政处罚，又因其不属于“结伙”越境，未达“情节严重”情形，主客观不统一，不构成偷越国（边）境罪，检察院不应予以批捕。

处理结果

综合考虑边某存在自首，主观恶性、社会危害性小，在偷越国（边）境后也没有实施其他违法犯罪活动等情节，检察机关最终对边某作出不批捕决定。